כמה עולה השוויון שלך

מתן, חייל בסוף שנות העשרים לחייו יצא לבילוי בפאב באזור השרון. כשהגיע למקום, כניסתו סורבה בשל גילו הצעיר. אולם הוא הבחין, בעת שעמד בתור בכניסה, כי נשים בנות גילו הוכנסו ללא כל מניעה. מתן פנה לאחראי במקום בשאלה לעניין זה ואז התברר לו כי בעוד כניסת גברים מותרת רק מגיל 21, כניסת נשים מותרת מגיל 19. הוא גם גילה שבערבים מסוימים במהלך השבוע, הכניסה לנשים היא בחינם בעוד שעבור גברים נגבה תשלום. שנתיים לאחר מכן הוא מגיש תובענה ייצוגית כנגד מקום הבילוי בטענה לאפליה.

רונן רכש פוליסת ביטוח לרכב בשנת 2013. בפוליסה שרכש נכלל גם כתב שירותי דרך, בו צוין כי שירות של החלפת גלגל יינתן ללא תוספת תשלום לנהגות, ובעלות של 80 ש"ח לנהגים. שנה לאחר מכן הוא מגיש תובענה ייצוגית כנגד חברת הביטוח בטענה לאפליה.

בשני המקרים הללו התקבלה טענת האפליה על ידי בתי המשפט המחוזיים (בעניין הראשון: ת"צ 26994-08-18 בכר נ' איי פאב בע"מ, פסק הדין ניתן ביום 13 בינואר 2020 על ידי השופטת מיכל אגמון-גונן ובעניין השני: ת"צ 8214-05-14 רונן מירב נ' איי.די.איי. חברה לביטוח בע", פסק הדין ניתן ביום 23 באוגוסט 2018). עניינים אלה מעלים שתי שאלות מעניינות ביחס לתובענות ייצוגיות בגין אפליה.

השאלה הראשונה נוגעת לגודל הקבוצה שנפגעה מהאפליה - בעוד שבעניינו של מתן, התביעה הוגשה ואושרה כייצוגית רק בשם קבוצת הגברים מהם נמנעה ההטבה (כניסה למועדון); בעניינו של רונן, היא הוגשה ואושרה גם בשם קבוצת הנשים שקיבלו את ההטבה (החלפת גלגל בחינם) ולכאורה לא נפגעו ממעשה האפליה. בית המשפט נימק זאת בכך שכאשר ההטבה ניתנת למגדר אחד בלבד תוך התבססות על סטראוטיפים מגדריים, היא מנציחה את ההבדלים בין המינים ועל כן היא פוגעת בערך השיוויון ומהווה פרקטיקה אסורה. לכן, קבוצת הנפגעים מפרקטיקה כזו כוללת גם את הנשים שנחשפו לה, ושסבלו נזק לא ממוני. זאת בנוסף לגברים שסבלו כמובן נזק ממוני ברור (מי ששילם 80 ש"ח להחלפת גלגל או דמי כניסה לפאב). בית המשפט התייחס לערך השוויון כערך חברתי שעלינו להגן עליו באמצעות דיני האפליה, ולמנוע יחס שונה שלא על בסיס נימוקים ענייניים הנוגעים לעניין.

השאלה השנייה שעלתה בשני המקרים היא שאלת כימות הנזק שנגרם לחברי (וחברות) הקבוצה בשל האפליה. שאלה זו אינה מאפיינת רק תובענות ייצוגיות, אולם בתביעות אישיות, המחוקק נתן לה פיתרון באמצעות פיצוי ללא הוכחת נזק בסך 50,000 ש"ח. פיצוי זה לא ניתן לתבוע במסגרת תובענה ייצוגית ולכן בתביעות אלה יש צורך ממשי לכמת את הנזק שנגרם בשל מעשה האפליה.

בעניינו של מתן, הצדדים העמידו את הפיצוי לכל חבר קבוצה בסכום של 7 ש"ח. בית המשפט אישר את ההסדר ועל כן הלכה למעשה, אישר גם את הסכום. על אף שסכום זה נשמע נמוך, הוא גבוה משמעותית מהסכום שנקבע בעניינו של רונן, שם פסק בית המשפט את הפיצוי בגובה של שקל אחד עבור כל פוליסה שנמכרה ובה הופיעה התניה המפלה (פוליסות בבעלות גברים ונשים – 1 מיליון סך הכל) זאת בנוסף יש להדגיש לנזק הממוני שנפסק לכל הגברים ששילמו את סכום החלפת הגלגל.

מול שתי דוגמאות אלה, אנו מכירים את עניין "קול ברמה" – שם נתבעה תחנת רדיו חרדית על כך שסרבה להשמיע נשים בשידוריה. בענין זה נקבע כי הפיצוי צריך לעמוד על סכום הנע בין 100 ל-300 ש"ח לכל חברת קבוצה (בסופו של דבר הפיצוי הכללי הופחת משמעותית בשל העדר יכולת כלכלית של הנתבעת).

זהו הבדל משמעותי במחיר השוויון.

לטעמי, הבדל זה יכול להיות מוסבר בדיוק על רקע השאלה הקודמת: מי נפגע מעצם קיומו של הסטראוטיפ השלילי, ומי נפגע משלילת ההטבה בעקבות יישומו. בעוד שבעניין קול ברמה הייתה זהות בין שתי הקבוצות, בעניינים האחרים לא. בעצם, באופן אבסורד למדי, באותם העניינים, הסטרואוטיפ הפוגעני כנגד נשים (נשים כחלשות יותר מגברים בעניין החלפת הגלגל או התפיסה כי יש לשמור על היררכיה בגילאי נשים וגברים כך שנשים יהיו צעירות יותר מהגברים, בעניין הפאב בשרון) הוא שיצר את האפליה כנגד הגברים. על כן, בעוד שנשים סבלו מעצם קיומו של הסטראוטיפ, הגברים סבלו את הפגיעה הנלווית לו באמצעות שלילת זכות שהוענקה לנשים.

אני נוטה להניח כי אם בעניינו של מתן היה נקבע מחיר גבוה יותר דווקא לנשים (במטרה שזה יהווה תמריץ שלילי לכניסתן למועדון) והתביעה הייתה מוגשת בשמן, הפגיעה שבית המשפט היה צריך להעריך את עוצמתה, היתה גבוהה בהרבה מ- 7 ש"ח בלבד.

שאלות אלה עתידות להעסיק את בתי המשפט בשנים הקרובות, וזאת לאור מספר תובענות ייצוגיות שהוגשו בגין פרקטיקות של הפרדה. בפרקטיקות אלה עולה לעיתים הטענה שההפרדה הטיבה עם הקבוצה שאותה ביקשו להפריד. כך למשל באירועים הנעשים בהפרדה מגדרית. על כן, בתי המשפט יצטרכו להכריע האם עצם ההבחנה פגעה בקבוצה שהופרדה, וכן עד כמה עמוקה הייתה הפגיעה בה. או במילים אחרות, האם ההפרדה נעשתה על רקע סטראוטיפ שלילי נגד אותה הקבוצה, והאם כתוצאה מיישומו חוותה אותה קבוצה פגיעה ומהו עומקה.